第一章 代理訴訟案件的方法與技巧
一、 怎樣尋找合適的代理觀點


閱讀提示
● 尋找合適的代理觀點這一環(huán)節(jié)的基本操作要點包括：
（1） 以委托人所述事實為基礎(chǔ)，首先確定糾紛的法律性質(zhì)。
（2） 對比訴訟雙方的起訴證據(jù)和抗辯證據(jù)，按照“認(rèn)同爭異”的原則，梳理整個案情，分析糾紛發(fā)生、演變的過程，歸納爭議的焦點。
“認(rèn)同爭異”是律師代理訴訟應(yīng)當(dāng)遵守的基本原則�！罢J(rèn)同”，是指對雙方提供的證據(jù)共同反映出的案件事實予以法律上的承認(rèn)。這不僅是訴訟策略的需要，也是民事法律的普遍原則——誠實信用的要求�！盃幃悺�，是指對雙方提供的證據(jù)不能共同反映出的案件事實，在依法的前提下，盡可能地為委托人爭取最大的利益。
（3） 在熟悉常用法條的同時，對個案涉及的司法解釋、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方法規(guī)等內(nèi)容，在查詢時要盡可能地窮盡每一條具體的規(guī)定。




第二章 參加庭審的技巧
一、 庭審前的準(zhǔn)備


閱讀提示
● 雖然庭審不是決定案件結(jié)果的唯一因素，但是，律師在庭審中的表現(xiàn)卻會直接影響委托人、法官以及其他參加旁聽的人對律師業(yè)務(wù)素質(zhì)、職業(yè)道德等方面的評價。
● 在抗辯式的審判模式中，《代理詞》是法庭辯論的基礎(chǔ)。沒有一篇成型的、書面的《代理詞》，可能會使你在法庭辯論中因語無倫次、詞不達(dá)意而陷入被動，使你的形象在委托人和法官面前大打折扣。
● 將案件可能用到的法律條款收集、整理并單獨打印出來備用。
● 涉及計算利息或者違約金的案件，一定要準(zhǔn)備好相應(yīng)的計算方法，特別是計算公式和計算的過程。
● 如果需要提交的證據(jù)數(shù)量較多，一定要提前分類并做好標(biāo)記，以便舉證時能夠容易、快速地找到。




第三章 訴訟類法律文書寫作


法律文書寫作是每一名律師必須具備的基本技能。特別是對于從事訴訟業(yè)務(wù)的律師而言，即使你在法庭上的應(yīng)變能力再強(qiáng)，也離不開結(jié)構(gòu)完整、內(nèi)容嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆�律文書作為支撐，否則就是信口開河、胡言亂語。一份好的法律文書，能夠讓法官在閱讀之后很容易地了解糾紛的形成過程和雙方當(dāng)事人爭議的焦點，能夠幫助法官迅速掌握案情、進(jìn)入角色。從這個角度講，法律文書寫作是律師的基本功和必修課，只有熟悉法律文書寫作的基本知識、熟練掌握法律文書寫作的基本技能，才能為開展律師業(yè)務(wù)奠定堅實的基礎(chǔ)。


一、 起訴狀的寫作要點及范例
閱讀提示
● 標(biāo)題不要寫成“民事起訴書”或者“起訴書”。
● 由于漢語中同音不同字或者同字不同音的情況較多，在確定當(dāng)事人姓名或者名稱時一定要多加注意。
● 在確定訴訟請求事項時，首先，應(yīng)當(dāng)根據(jù)訴的類型確定訴訟請求事項。其次，訴訟請求的表述要明確、具體，一定要使用規(guī)范的法律用語。再次，要認(rèn)真校對訴訟請求所列的各項內(nèi)容，以免由于筆誤給委托人帶來不利后果。最后，訴訟請求要全面、合理，既要考慮到可執(zhí)行性，也要考慮到現(xiàn)有的證據(jù)在多大程度上可以支持訴訟請求。
● 為了便于敘述糾紛形成的過程，應(yīng)當(dāng)盡量按照時間順序簡要敘述事實經(jīng)過。根據(jù)訴的種類不同，事實部分的重點要相應(yīng)有所區(qū)別。




第四章 訴訟類法律文書寫作常見錯誤批注與評析


由于法學(xué)教育與法律實踐的脫節(jié)，加之律師行業(yè)現(xiàn)有的實習(xí)律師入職培訓(xùn)缺乏針對性和實用性，使得剛剛步入律師行業(yè)的年輕律師缺少法律文書寫作方面的基礎(chǔ)知識和基本技能。這種現(xiàn)象的存在，直接導(dǎo)致了律師行業(yè)整體文字水平偏低，也直接影響了辦案質(zhì)量和律師行業(yè)的整體形象。
針對這一現(xiàn)狀，筆者從2007年冬天開始，在本所開展了法律文書寫作的培訓(xùn)工作。從2009年6月份開始，又將本所執(zhí)業(yè)年限在3年以下的全體年輕律師組織起來，進(jìn)行法律文書寫作的專門培訓(xùn)。在培訓(xùn)過程中，以筆者承辦的典型案件作為案例，從起訴狀、答辯狀、上訴狀、代理詞等常用法律文書的寫作入手，進(jìn)行最基礎(chǔ)的法律文書寫作培訓(xùn)。選擇的案例涉及的案件事實和相關(guān)證據(jù)在內(nèi)容上從易到難、由淺入深，使年輕律師在培訓(xùn)過程中不但學(xué)習(xí)了律師常用法律文書的寫作方法，同時在分析案情、理順案件涉及的法律關(guān)系、如何舉證和質(zhì)證等方面得到了實戰(zhàn)鍛煉。本部分的內(nèi)容，以培訓(xùn)中年輕律師完成的部分作業(yè)為實例，通過批注和評析的方式，指出格式、觀點、語法、修辭、標(biāo)點符號等方面出現(xiàn)的常見錯誤，供同行們參考、借鑒。




第五章 法律文書制作指引


本章中的6個指引源自我們律所的管理手冊。為了強(qiáng)化律師業(yè)務(wù)操作的規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化，我們在業(yè)務(wù)管理上已經(jīng)制訂并實施了16項指引，以幫助律師，特別是年輕律師盡快適應(yīng)律師工作。




第六章 復(fù)雜合同的制作


制作合同是律師的一項基本工作，同撰寫《起訴/上訴狀》《答辯狀》和《代理/辯護(hù)詞》一樣，也是律師的基本功。從一個律師起草的合同內(nèi)容就可以反映出一個律師的基本業(yè)務(wù)素質(zhì)。由于受以前的《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》及配套的相關(guān)行政法規(guī)的影響，人們已經(jīng)習(xí)慣了一張紙、幾句話就是一份合同的情況。但是，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體系的建立和加入WTO，經(jīng)濟(jì)活動越來越活躍，各種市場主體的交易也越來越頻繁，由于合同條款不夠周密而引發(fā)的糾紛也越來越多。因此，制訂一份內(nèi)容嚴(yán)謹(jǐn)、條款周密的合同對于規(guī)避經(jīng)營風(fēng)險、規(guī)范交易行為就顯得尤為重要。從國外律師起草的合同來看，動輒十幾頁、幾十頁的合同司空見慣。雖然有笑話說：外國律師是計時收費的，合同內(nèi)容越多收費就越多，但是，認(rèn)真閱讀合同的條款，我們就會覺得其中值得借鑒的地方很多。比如，對合同目的的描述、對合同條款重要詞語的解釋等，都是我們在制作合同中需要特別加以注意的。




第七章 合同的審查與修改


閱讀提示
● 在律師實務(wù)中，對合同的審查無須調(diào)查核實，只是對委托人提交的合同文本的內(nèi)容從法律角度進(jìn)行評價，對于其中存在的違法的內(nèi)容、損害一方當(dāng)事人（特別是委托人）利益的內(nèi)容以及不符合合同目的的內(nèi)容提出改進(jìn)的意見和建議。
● 在審查方法上，根據(jù)委托人要求的不同，有兩種基本的審查方式：一種是在合同文本之外出具書面的審查意見，另一種是在電子版的合同文本中加以批注。
● 律師在制作或者審查、修改合同時，應(yīng)當(dāng)始終把握的一個原則——盡量利用合同的約定減少糾紛的發(fā)生。
● 對于存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的條款，應(yīng)當(dāng)注意兩個方面：一是是否存在遞進(jìn)關(guān)系。如果存在遞進(jìn)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)按照遞進(jìn)的順序調(diào)整條款的順序。二是條款之間涉及同一事物的用詞應(yīng)當(dāng)一致，內(nèi)容表述的意思應(yīng)當(dāng)一致而不能相互矛盾。
● 律師在承辦每一件業(yè)務(wù)的時候都應(yīng)當(dāng)時刻提醒自己恪守律師職業(yè)道德，不要利用自己熟悉法律的優(yōu)勢并借助委托人的強(qiáng)勢地位在合同中設(shè)置對對方當(dāng)事人不利的條款。
● 簡潔是對合同結(jié)構(gòu)安排的基本要求。所謂簡潔，是指以必備條款為基礎(chǔ)，圍繞合同目的、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、交易規(guī)則、糾紛解決規(guī)則等中心內(nèi)容合理構(gòu)筑條款的框架。為達(dá)到簡潔的目的，內(nèi)容相近的條款應(yīng)當(dāng)盡量合并。
● 合同的作用之一，就是為合同當(dāng)事人確定交易規(guī)則。作為約束合同當(dāng)事人的行為規(guī)范，交易規(guī)則不但要具有合理性，還須具有可操作性。
● 由于雙方確定的交易規(guī)則存在履行順序的先后，相對而言，先履行義務(wù)的一方面臨的風(fēng)險比后履行義務(wù)的一方要大。為了防范這種法律風(fēng)險，由后履行義務(wù)的一方提供相應(yīng)的擔(dān)保是化解這種風(fēng)險的有效方法。
● 通過充分利用交易規(guī)則來達(dá)到盡量降低委托人面臨的法律風(fēng)險的目的，是律師在審查、修改合同時應(yīng)當(dāng)發(fā)揮的作用。
● 在制作合同或者審查、修改合同時，準(zhǔn)確的合同名稱有助于準(zhǔn)確地確立交易規(guī)則，有助于合理確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，有助于合理劃分當(dāng)事人的違約責(zé)任。在糾紛發(fā)生時，準(zhǔn)確的合同名稱有助于法院或者仲裁機(jī)構(gòu)快速、準(zhǔn)確地確定案由，有助于審理案件的法官或者仲裁員快速、準(zhǔn)確地找出雙方爭議的焦點并及時作出裁判。從這個意義上講，無論是制作合同，還是審查、修改合同，首要任務(wù)就是分析、判斷這份合同是否名實相符。
● 幫助當(dāng)事人準(zhǔn)確地界定合同的法律性質(zhì)，是律師審查、修改合同過程中一項非常重要的任務(wù)。
● 律師不要因為合同草稿的內(nèi)容對真實意思表述不夠清晰就一概否定，而應(yīng)當(dāng)結(jié)合上下文內(nèi)容仔細(xì)分析委托人的意圖，結(jié)合自己對合同的總體把握和理解，采用引導(dǎo)的方式給出建設(shè)性的建議，交由委托人作出選擇。
● 與制作合同不同，交給律師進(jìn)行審查、修改的合同通常已經(jīng)過雙方當(dāng)事人的多次協(xié)商或者談判，合同的框架和主要內(nèi)容已經(jīng)基本確定。在這種情況下，律師能做的只是對條款細(xì)節(jié)的修補(bǔ)，而不能像制作合同那樣從總體結(jié)構(gòu)的角度去設(shè)計。因此，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有條款在細(xì)節(jié)方面存在的不足并提出合理化的建議進(jìn)行彌補(bǔ)就顯得尤為重要。
● 從實用性的角度考慮，“具有可操作性”是違約責(zé)任條款最基本的要求。因此，違約情形必須盡量量化，以便于準(zhǔn)確、快速地對是否屬于違約、屬于什么程度的違約作出判斷，并確定與之對應(yīng)的違約責(zé)任。
● 保留某項權(quán)利的含義，是暫時不行使該項權(quán)利的意思，通常用于事態(tài)發(fā)展不甚明朗或者給相關(guān)當(dāng)事人留有回旋余地的情況下，是事件的當(dāng)事人在事態(tài)發(fā)展過程中，在需要表明立場或者態(tài)度時作出的一種模糊的意思表示。因此，無論是在合同中，還是起訴狀都不應(yīng)使用。在律師函、法律意見書、答辯狀中則可以酌情使用。
● 對于可能存在巨大風(fēng)險的事項，律師在審查、修改合同時必須給予高度的重視，盡量從細(xì)節(jié)入手，多設(shè)想可能發(fā)生的問題，多考慮應(yīng)對的措施，在此基礎(chǔ)上提出具有建設(shè)性的意見和建議，并采取合適的方式提示委托人對此給予足夠、充分的注意。